一文讀懂高通蘋果專利戰(zhàn)背后的專利常識

　　專利訴訟早就屢見不鮮，暫且放下高通和蘋果公司之間的“恩怨情仇”，我們是否有過這些疑惑：到底什么是專利?為何會有專利之爭？為何專利戰(zhàn)愈演愈烈？專利究竟有什么價值？如何使用他人的專利?本文將為大家解讀專利戰(zhàn)背后的專利常識。

　　一、高通蘋果專利戰(zhàn)介紹

　　2018年12月10日，高通宣布：中國福州中級人民法院授予了高通針對蘋果公司四家中國子公司提出的兩個訴中臨時禁令，包括iPhone X在內(nèi)的7款iPhone主力機(jī)型要停售。其中涉及到的兩項(xiàng)專利是：使消費(fèi)者能夠調(diào)整和重設(shè)照片的大小和外觀;使消費(fèi)者在手機(jī)上瀏覽、尋找和退出應(yīng)用時，通過觸摸屏對應(yīng)用進(jìn)行管理。而根據(jù)蘋果的回應(yīng)，禁令只影響使用老版本的iOS的iPhone，新iPhone預(yù)裝的是iOS 12系統(tǒng)，而未來所有iPhone手機(jī)都可以通過升級到最新的iOS 12系統(tǒng)，來避開高通的相關(guān)專利，因?yàn)椤癷OS 12改變了用戶調(diào)整照片大小和管理屏幕應(yīng)用程序的方式”。

　　高通持有大量與3G及4G無線通信標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)必要專利，專利許可是其主要收入來源之一。而高通與蘋果公司之間專利大戰(zhàn)已經(jīng)歷時了2年時間。從2017年開始，蘋果與高通之間就一直在發(fā)生大規(guī)模的專利訴訟和糾紛，雙方甚至在多個國家發(fā)起互相起訴。據(jù)悉，蘋果和高通之間在全球范圍內(nèi)有超過100起法律訴訟。蘋果方面指責(zé)高通在專利費(fèi)收取上存在濫用市場優(yōu)勢地位，費(fèi)用過高的問題。而高通發(fā)起專利訟訴的目的，仍是為了迫使蘋果就范，繼續(xù)向其支付大筆的專利授權(quán)費(fèi)，而不是真的希望iPhone在全球各地被禁售。

　　其實(shí)，專利訴訟早就屢見不鮮，暫且放下高通和蘋果公司之間的“恩怨情仇”，我們是否有過這些疑惑： 到底什么是專利?為何會有專利之爭?為何專利戰(zhàn)愈演愈烈？專利究竟有什么價值？如何使用他人的專利？

　　二、專利大戰(zhàn)背后的專利常識解讀

　　1. 什么是專利？

　　專利是國家依法在一定時期內(nèi)授予發(fā)明創(chuàng)造者或者其權(quán)利繼受者獨(dú)占使用其發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利。

　　(1)專利申請的三種類型

　　發(fā)明專利：是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案，含金量最高。計算機(jī)軟件領(lǐng)域的專利只涉及發(fā)明專利

　　實(shí)用新型專利：是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。

　　外觀設(shè)計專利：是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。

　　(2)專利的特點(diǎn)

　　排他性：專利權(quán)人對其擁有的專利權(quán)享有獨(dú)占或排他的權(quán)利，未經(jīng)其許可或者出現(xiàn)法律規(guī)定的特殊情況，任何人不得使用，否則即構(gòu)成侵權(quán)。這是專利權(quán)(知識產(chǎn)權(quán))最重要的法律特點(diǎn)之一。

　　時間性：指法律對專利權(quán)所有人的保護(hù)是有一定期限的，超過這一時間限制則不再予以保護(hù)，專利權(quán)隨即成為人類共同財富，任何人都可以利用。

　　地域性：指任何一項(xiàng)專利權(quán)，只有依一定地域內(nèi)的法律才得以產(chǎn)生并在該地域內(nèi)受到法律保護(hù)。即一個專利在哪個國家申請了，才在哪個國家有專利保護(hù)權(quán)，出了這個國家就不再受法律保護(hù)。

　　2. 哪些內(nèi)容不能申請專利？

　　專利種類雖然有三類，但并不是所有的發(fā)明都可以申請專利。

　　按《專利法》第五條的規(guī)定，對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。

　　根據(jù)《專利法》第二十五條的規(guī)定，下列客體不授予專利權(quán)：科學(xué)發(fā)現(xiàn);智力活動的規(guī)則和方法;疾病的診斷和治療方法;動物和植物品種;用原子核變換方法獲得的物質(zhì);對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計。

　　同時，申請專利還需要滿足以下條件：新穎性，是指該發(fā)明內(nèi)容不屬于現(xiàn)有技術(shù)，并且沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明創(chuàng)造向?qū)＠姓块T提出過申請;創(chuàng)造性，是指同現(xiàn)有技術(shù)相比，發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步;實(shí)用性，是指發(fā)明能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。

　　3.軟件專利與軟件著作權(quán)的區(qū)別？

　　知識產(chǎn)權(quán)，是指權(quán)利人對其智力勞動所創(chuàng)作的成果享有的財產(chǎn)權(quán)利，分為兩類：一類是著作權(quán)，另一類是工業(yè)產(chǎn)權(quán)(包括專利、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)志、廠商名稱、原產(chǎn)地名稱，以及植物新品種權(quán)和集成電路布圖設(shè)計專有權(quán)等)。

　　在計算機(jī)領(lǐng)域，軟件專利和軟件著作權(quán)比較容易弄混淆，兩者主要有以下不同：

　　(1)保護(hù)原則不同

　　軟件著作權(quán)：是在軟件創(chuàng)作完成后自動產(chǎn)生的，也是自愿進(jìn)行軟件著作權(quán)登記，登記的目的是體現(xiàn)公證的效力，主要用于聲明著作權(quán)權(quán)屬，同時也使后續(xù)維權(quán)時的證據(jù)力度加大。

　　軟件專利：必須向?qū)＠痔岢錾暾埐拍塬@得保護(hù)，因此必須要積極申請，且專利制度也是以“用公開換保護(hù)”為原則。

　　(2)保護(hù)的客體不同

　　軟件著作權(quán)： 申請?zhí)峤坏牟牧鲜窃创a及用戶操作手冊，所以保護(hù)的是表現(xiàn)形式，不保護(hù)技術(shù)思路和思想。這樣就有可能出現(xiàn)競爭對手將你的軟件進(jìn)行研究，然后改變編程語言，卻能達(dá)到一樣的結(jié)果，但是由于代碼的不同，所以不侵犯著作權(quán)。

　　軟件專利： 保護(hù)的范圍更廣，在申請時描述的是軟件的設(shè)計構(gòu)思，包含了軟件流程圖的內(nèi)容，而不是主要說明采用哪種程序語言實(shí)現(xiàn)的。申請軟件專利授權(quán)以后，其他人只要采用了該軟件專利的設(shè)計構(gòu)思或方案，就可能構(gòu)成侵權(quán)。

　　(3)申請通過率不一樣

　　軟件著作權(quán)：一般不需要經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查，只要形式審查時提交的材料符合要求，并且不違反《著作權(quán)法》的規(guī)定即可獲權(quán)，登記通過率極高。

　　軟件專利：需要經(jīng)過形式審查和實(shí)際審查，審核該專利是否符合《專利法》的要求，并且要滿足新穎性，創(chuàng)造性，實(shí)用性等諸多要求。

　　(4)保護(hù)期限和費(fèi)用也不同

　　4. 為何要申請專利?

　　專利對于企業(yè)和個人都有很多積極地作用，對企業(yè)而言專利主要有以下作用：

　　對個人也有很多好處，主要包括：

　　持有3項(xiàng)發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膫€人，就可以申請加入中國發(fā)明家協(xié)會，成為發(fā)明家。

　　持有證書的員工、技術(shù)員是個人能力的體現(xiàn)，易被提拔重用。

　　持有證書的技術(shù)人才可以用知識產(chǎn)權(quán)獲得股份、股權(quán)，成為企業(yè)的股東，每年都可以享受股權(quán)分紅。

　　持有證書的醫(yī)生、技師、教師、科研人員在評職稱時都可以獲得加分。

　　持有證書的公務(wù)員、官員，評職稱時可作為重要依據(jù)，易被作為技術(shù)官員、專業(yè)官員、業(yè)務(wù)官員得到提拔晉升。

　　持有發(fā)明證書，對想出國留學(xué)的人來說，屬于有創(chuàng)新成果，可以申請美國、英國、德國、加拿大的名牌大學(xué)，等于是為出國留學(xué)加分。同等的學(xué)習(xí)成績，可以申請到更好的學(xué)校。

　　持有發(fā)明證書，對于想出國移民的人來說，就可以技術(shù)移民，費(fèi)用低、簽證速度快、簽證成功率高

　　5. 專利使用如何收費(fèi)？(以5G專利收費(fèi)為例)

　　專利使用費(fèi)：是指專利權(quán)人以外的他人在使用專利時向?qū)＠麢?quán)人交納的一定數(shù)額的使用費(fèi)用。金額在實(shí)施許可合同中由雙方協(xié)商確定，支付方式也由使用者同專利權(quán)人協(xié)商確定。

　　專利使用費(fèi)的確定比較困難，一般而言可以根據(jù)如下因素來考慮其數(shù)額：

　　專利權(quán)人研究開發(fā)專利技術(shù)的難易程度和費(fèi)用大小。一般來說研究開發(fā)難度大、開發(fā)費(fèi)用多的專利，其使用費(fèi)相對比較高。

　　被許可人使用專利后所能獲得的收益大小，收益大的，使用費(fèi)高。

　　以5G為例，雖然5G網(wǎng)絡(luò)公認(rèn)要到2020年才會正式商用，但是國內(nèi)外的重量級廠商都在爭奪今年底明年初推出5G的機(jī)會，而5G時代帶來也意味著另一件事刻不容緩，那就是5G專利授權(quán)，應(yīng)該如何收費(fèi)呢?

　　此前，高通公布了5G網(wǎng)絡(luò)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，其中單模5G手機(jī)按照整機(jī)價格2.75%的標(biāo)準(zhǔn)繳納授權(quán)費(fèi)，多模5G則是整機(jī)價格3.25%收費(fèi);針對同時使用核心專利及非核心專利的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是單模5G按照4%的整機(jī)價格收費(fèi)，多模5G按照5%的整機(jī)價格收費(fèi)。愛立信公布的5G專利收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為，按照每部手機(jī)5美元的標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)，不過針對ASP均價較低的手機(jī)，5G專利費(fèi)可以低至2.5美元。

　　據(jù)曝光的消息稱，華為5G專利收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)會主要參考高通的模式，但是他們在售價上會進(jìn)行減低一些，使用過程上也會更簡單一些。只要廠商用到華為的專利，那么就是統(tǒng)一的專利使用收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)設(shè)定在4%上。

　　6. 中國的專利現(xiàn)狀？數(shù)量VS質(zhì)量

　　2017年12月3日，世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)公布了2017年世界知識產(chǎn)權(quán)報告，顯示中國2017年度共申請了專利138萬項(xiàng)，占整體4成多，連續(xù)7年位列首位，遠(yuǎn)超美國的61萬項(xiàng)和日本的32萬項(xiàng)。同時，2017年中國國內(nèi)專利、商標(biāo)、工業(yè)品外觀設(shè)計等各類知識產(chǎn)權(quán)申請量都位列全球第一，有力推動了全球知識產(chǎn)權(quán)申請量的增長。

　　中國已經(jīng)是專利大國，但我國的專利數(shù)量雖多，有分量的發(fā)明專利卻相對較少，更缺乏基礎(chǔ)性、原創(chuàng)性專利。國家知識產(chǎn)權(quán)局規(guī)劃發(fā)展司司長曾表示，從統(tǒng)計的角度來看，在所有有效發(fā)明專利中，國內(nèi)維持10年以上的有效發(fā)明專利在35個領(lǐng)域當(dāng)中，28個技術(shù)領(lǐng)域的數(shù)量少于國外，特別是光學(xué)，電機(jī)電氣裝置，音像技術(shù)，醫(yī)學(xué)技術(shù)，運(yùn)輸，計算機(jī)技術(shù)等6個領(lǐng)域，國內(nèi)與國外差距明顯，芯片技術(shù)等都包括在其中。我國在核心技術(shù)領(lǐng)域上還存在短板，還需要努力提升專利質(zhì)量，不斷強(qiáng)化重點(diǎn)技術(shù)領(lǐng)域高質(zhì)量核心專利的布局，繼續(xù)加強(qiáng)在重點(diǎn)技術(shù)領(lǐng)域的專利保護(hù)和運(yùn)用，在高質(zhì)量發(fā)展的過程中補(bǔ)上核心技術(shù)領(lǐng)域的專利短板。

　　從行業(yè)數(shù)據(jù)來看，2017年申請專利數(shù)量最多的行業(yè)主要集中在計算機(jī)技術(shù)專業(yè)、數(shù)字通訊技術(shù)、電子設(shè)備和能源器件和醫(yī)藥技術(shù)，申請專利數(shù)量均達(dá)到了一萬多個。

　　根據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局?jǐn)?shù)據(jù)，2017年國內(nèi)發(fā)明專利授權(quán)量前十的企業(yè)中，國家電網(wǎng)、華為和中國石油化工股份有限公司為前三位。其中，國家電網(wǎng)和華為的專利授權(quán)量都超過了3000件。

　　7. 專利訴訟知多少

　　(1)大額專利訴訟

　　近年我國法院系統(tǒng)判罰的專利侵權(quán)賠償金開始出現(xiàn)相對大額的情形。2017年的華為三星案件備受矚目，經(jīng)歷一審到上訴，三星仍被判罰高達(dá)8000萬元的專利侵權(quán)損害賠償金。但若將我國和美國專利訴訟中的賠償金額做一個簡單對比，可以看出我國判罰千萬元級別的賠償金已屬罕見，但美國的專利訴訟案件群中，較大值通常以億美元為單位計數(shù)，比如2016年的Idenix案，賠償額高達(dá)約25.4億美元。

　　(2)訴訟案由

　　專利訴訟究竟糾紛的內(nèi)容是什么?據(jù)統(tǒng)計，2015-2017年，在我國引發(fā)專利訴訟的案由統(tǒng)計大致如下。

　　(3)訴訟法院

　　我國專利訴訟案件的主要審理法院為中級人民法院(53%)和高級人民法院(22%)，分別審理了7060和2913起案件。我國設(shè)立的三大知識產(chǎn)權(quán)法院中，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院的專利訴訟裁決量高于北京和上海知識產(chǎn)權(quán)法院，占全國總裁決量的16%(2113件)。

　　8. 專利攻防策略

　　專利攻防是一場沒有硝煙的戰(zhàn)爭，是21世紀(jì)一場前所未有的知識產(chǎn)權(quán)爭奪戰(zhàn)!在這場戰(zhàn)爭中，能夠生存下來的企業(yè)，既不是實(shí)力最強(qiáng)大的，也不是最聰明的，而是能夠適應(yīng)和贏得這場專利攻防戰(zhàn)爭的。

　　產(chǎn)品上市，專利先行。

　　技術(shù)轉(zhuǎn)讓，專利開道。

　　專利未報，保密先行。

　　亡羊補(bǔ)牢，猶為未晚。

　　占有專利，為求賠償。

　　追求專利強(qiáng)制許可。

　　市場不明，先予申請;已獲專利，不輕易放棄。

　　防衛(wèi)抑制式申請。

　　單純追求產(chǎn)品的專利廣告效應(yīng)。

　　化大專利為小專利，多項(xiàng)申請。

　　對市場壽命期較長的產(chǎn)品或技術(shù)，申請時有意延長實(shí)際的專利保護(hù)期或市場的壟斷期。

　　仙人掌式申請，形成一叢專利。

　　布設(shè)專利地雷陣。

　　打出專利保護(hù)傘，對暢銷產(chǎn)品或技術(shù)秘密進(jìn)行間接保護(hù)。

　　布設(shè)專利疑兵陣。

　　申請專利與保守技術(shù)秘密兼顧。

　　技術(shù)主動公開，防他人專利限制。

　　四面開花，申請多國專利。

　　三、延伸：《我不是藥神》為什么印度可以仿制專利神藥格列衛(wèi)？

　　相信很多人都看了《我不是藥神》這部電影，電影由真實(shí)事件改編。影片中，專利藥“格列衛(wèi)”兩三萬一盒，一年需要幾十幾萬。窮人生病了買不起高價的原研藥、專利藥，只能買低價的“假藥”——仿制藥，只要2000元一盒。為什么原研藥如此昂貴?為什么印度可以仿制而中國不行?這里面也涉及到專利的保護(hù)權(quán)問題。

　　原研藥是指獲得化合物(組合物)或醫(yī)藥用途發(fā)明專利保護(hù)，經(jīng)藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)上市，能夠安全有效用于治療或診斷特定疾病的藥物。發(fā)明專利權(quán)的期限為自申請日起二十年。在專利權(quán)存續(xù)期間未經(jīng)許可的制造、許諾、銷售行為都是侵權(quán)行為。

　　藥界有一個著名的“雙十”定律：研發(fā)一款新藥需要10億美金、10年時間。原研藥通常要花數(shù)年乃至數(shù)十年時間、耗費(fèi)數(shù)億元才能研發(fā)出來。以電影中的藥品原型格列衛(wèi)來說，是由國際制藥巨頭諾華公司研發(fā)的。據(jù)悉，諾華公司為研發(fā)這一藥物和開展臨床試驗(yàn)，歷時10年花費(fèi)了20億美金。因此只有高價售出，才能逐步收回成本。

　　仿制藥則是指已有國家藥品標(biāo)準(zhǔn)的非專利藥。仿制藥應(yīng)當(dāng)與被仿制藥具有同樣的活性成分、給藥途徑、劑型、規(guī)格和相同的治療作用。

　　印度1995年申請加入WTO之后，設(shè)立了10年過渡期。在此這10年中，仍然沿用其1970年的專利法，即印度政府仍然可以拒絕藥物產(chǎn)品的專利。所以1995年之前的搶仿藥仍將游離于專利法之外。而從格列衛(wèi)在美國FDA(藥品食品監(jiān)督局)橙皮書登記的專利來看，一共涉及四件專利，最早的化合物專利申請于1994年，早于1995年。它以及后面的三件也都沒有對應(yīng)的印度專利保護(hù)。所以，只要印度的藥品監(jiān)管部門批準(zhǔn)，印度藥企就可以仿制格列衛(wèi)。

　　1993年，瑞士諾華公司在世界多國獲得格列衛(wèi)的專利權(quán)，但當(dāng)時印度尚不對藥品產(chǎn)品授予專利權(quán)。直到2005年，作為與世界貿(mào)易組織達(dá)成協(xié)議的一部分，印度才開始恢復(fù)了藥品的專利保護(hù)。但是，當(dāng)年生效的印度專利法只對1995年以后發(fā)明的新藥或經(jīng)改進(jìn)后能大幅度提高療效的藥物提供專利保護(hù)，而不支持原有藥物混合或衍生藥物專利。因此，1998年諾華公司在印度提交的涉及伊馬替尼改進(jìn)形式甲磺酸伊馬替尼的專利申請也沒有獲得授權(quán)。盡管諾華和印度專利局打了多年專利官司，但最終均以失敗告終。

　　總結(jié)

　　無論是高通蘋果的專利之爭，還是價格昂貴的抗癌藥，背后都是專利所體現(xiàn)的巨大的商業(yè)價值。無論是國家還是企業(yè)，只有不斷創(chuàng)新，擁有高價值的專利，才能提升核心競爭力。